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    2020-06-28 09:09   1368次瀏覽
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    在評估實務工作中,行政許可和特許經營權往往容易讓人混淆,存在對行政許可采取不當的評估處理方式,尤其對剛剛進入評估行業的從業人員來說,很難準確進行區分。本文就行政許可和特許經營權的區別進行分析,并對評估實務中的處理方式進行簡要的闡述。

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    行政許可和特許經營權的概念和特點

    1、行政許可,是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請,經依法審查,準予其從事特定活動的行為。

    一般具有以下特征:行政許可是依申請的具體行政行為;行政許可是一種授益性行政行為;行政許可存在的前提是法律的一般禁止;行政許可一般為要式行政行為;行政許可一般為外部行政行為。

    2、特許經營權,廣義的特許經營權,是由政府主管部門或者企業授予的,準許一定的主體在一定地區、一定期限內生產經營某項業務或者某類產品的特別權利。一定的主體可以是法人,也可以是自然人,占有這種特許經營權的單位或者個人,能夠憑借這種特許權獲取額外的經濟利益,因而它是一種無形資產。

    它一般有兩種形式,一種是政府機構許可的,由政府機構授權,準予企業運用公共財產或者在某一地區享有經營某種業務的獨占權,例如電力、通訊等公共事業的商品;

    另一種是使用商標、專利權、商號、專有技術等的權利,即狹義的特許經營權,或者稱商業特許權。商業特許權是一家企業根據轉讓合同的規定,有限期地或者地授予另一家企業使用其商標、商號、專利、版權或者專有技術的權利。根據對授權方的限制不同,特許經營權可以分為獨占許可、許可、普通許可。

    本文探討的是種特許經營權,也就是由政府機構授權的特許經營權和行政許可的區別。

    2

    行政許可和特許經營權的區別

    (一)設定的依據不同

    1、行政許可

    行政許可的設定,依據《中華人民共和國行政許可法》的規定,第十二條下列事項可以設定行政許可:(一)直接涉及國家、公共、經濟宏觀調控、生態環境保護以及直接關系人身健康、生命財產等特定活動,需要按照法定條件予以批準的事項;(二)有限自然資源開發利用、公共資源配置以及直接關系公共利益的特定行業的市場準入等,需要賦予特定權利的事項;(三)提供公眾服務并且直接關系公共利益的職業、行業,需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質的事項;(四)直接關系公共、人身健康、生命財產的重要設備、設施、產品、物品,需要按照技術標準、技術規范,通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項;(五)企業或者其他組織的設立等,需要確定主體資格的事項;(六)法律、行政法規規定可以設定行政許可的其他事項。

    第十四條 本法第十二條所列事項,法律可以設定行政許可。尚未制定法律的,行政法規可以設定行政許可。必要時,可以采用發布決定的方式設定行政許可。實施后,除臨時性行政許可事項外,應當及時提請全國人民代表大會及其常務委員會制定法律,或者自行制定行政法規。

    第十五條 本法第十二條所列事項,尚未制定法律、行政法規的,地方性法規可以設定行政許可;尚未制定法律、行政法規和地方性法規的,因行政管理的需要,確需立即實施行政許可的,省、自治區、直轄市人民政府規章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續實施的,應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規。地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章,不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可;不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。其設定的行政許可,不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務,不得限制其他地區的商品進入本地區市場。

    第十六條 行政法規可以在法律設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。地方性法規可以在法律、行政法規設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內,對實施該行政許可作出具體規定。法規、規章對實施上位法設定的行政許可作出的具體規定,不得增設行政許可;對行政許可條件作出的具體規定,不得增設違反上位法的其他條件。

    第十七條 除本法第十四條、第十五條規定的外,其他規范性文件一律不得設定行政許可。

    從以上規定可以看出,對于法律規定可以設定行政許可的事項,由法律、行政法規、地方性法規進行設定,而省、自治區、直轄市人民政府規章僅可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續實施的,應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規。

    2、特許經營權

    特許經營權由地方政府決定是否設定。只有政府愿意讓渡權利,企業才能開展特許經營,政府對是否設定特許項目享有決定權。如2015年實施的《基礎設施和公用事業特許經營管理辦法》第9條規定,特許經營項目實施方案由縣級以上政府行業主管部門或政府授權部門提出。

    也就是說,特許經營權可以由地方政府決定是否授予,但地方政府并不具有長期性行政許可的設定權。

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